Ako zmeniť formu podnikania zo živnosti na s.r.o.? Aké sú z právneho hľadiska možnosti prechodu a na čo nezabudnúť?
Podnikanie možno realizovať ako fyzická osoba – podnikateľ (živnostník) alebo ako právnická osoba, najčastejšie spoločnosť s ručením obmedzeným a akciová spoločnosť. Každá z foriem podnikania nesie určité špecifiká, či už v oblasti zodpovednosti, spôsobu výkonu podnikania alebo napríklad osobitnosti z hľadiska daní a odvodov na sociálne a zdravotné poistenie.
Skutočnosť, že určitá osoba začne podnikať využitím niektorej z týchto foriem však neznamená, že svoje rozhodnutie neskôr nemôže zmeniť. Ak k takémuto rozhodnutiu pristúpi fyzická osoba – podnikateľ, živnostník, a teda chce pokračovať v podnikaní, ale v inej forme, najčastejšie využije obchodnú spoločnosť, konkrétne spoločnosť s ručením obmedzeným.
V takom prípade má niekoľko možností, a to spravidla:
- založenie novej spoločnosti s ručením obmedzeným (ďalej len „s.r.o.“),
- pristúpenie do už existujúcej s.r.o.
Prechod zo živnosti na novozaloženú s.r.o.
Keďže prechod zo živnosti na s. r. o. nie je v legislatíve definovaný ako jednotný postup, podnikateľ rieši zmenu formy podnikania prostredníctvom viacerých na seba nadväzujúcich krokov, a to najčastejšie:
- založenie novej s.r.o.,
- prevod práv a povinností na novú s.r.o.,
- zrušenie (pozastavenie) živnosti.
Založenie s.r.o.
Založenie s.r.o. upravuje zákon č. 513/1991 Zb. Obchodný zákonník v znení neskorších predpisov (ďalej len „Obchodný zákonník“). V prípade menších spoločností do 5 spoločníkov s predmetom podnikania zo zoznamu voľných živností možno aplikovať tzv. zjednodušený spôsob založenia s.r.o., a to formou na to určeného elektronického formulára na vytvorenie spoločenskej zmluvy.
Proces založenia s.r.o. začína spoločenskou zmluvou resp. zakladateľskou listinou (pokiaľ ide len o 1 zakladateľa), ohlásením živnosti a zápisom do obchodného registra. Ohlásenie živnosti ako aj zápis do obchodného registra je viazaný poplatkovou povinnosťou. Zápis do obchodného registra možno vykonať len elektronicky využitím elektronickej služby pripojením potrebných príloh.
V praxi sa pri zakladaní s. r. o. bežne využívajú služby profesionálnych poskytovateľov, keďže svojpomocný postup je pre mnohých časovo a administratívne náročný.
Prevod práv a povinností na s.r.o.
K reálnemu prechodu podnikania zo živnosti na s.r.o. v prípade založenia novej s.r.o. však dôjde len v prípade, ak živnostník svoje podnikanie viac nebude realizovať prostredníctvom živnosti, teda len cez novú spoločnosť. To znamená, že živnostník by mal po založení s.r.o. v prvom rade svoje aktíva a pasíva previesť na novú spoločnosť a následne ukončiť svoju doterajšiu živnosť.
Prevod majetku a zmluvných vzťahov zo živnosti na s.r.o. možno za určitých okolností aj vynechať. Tento krok nie je nutný, pokiaľ živnostník nedisponoval žiadnymi osobitnými záväzkami, podlžnosťami či majetkom.
Prevod práv a povinností zo živnosti na s.r.o. možno realizovať najčastejšie nasledovnými spôsobmi:
- zmluvou o predaji podniku,
- vkladom do základného imania obchodnej spoločnosti,
- darovacou zmluvou,
- odstúpením pohľadávky.
V prípade založenia novej vlastnej s.r.o. je možné situáciu riešiť formou ukončenia zmluvných vzťahov existujúcich v rámci živnosti a súčasne uzatvorením nových zmlúv ako s.r.o. Takýto proces však vyžaduje dohody s pôvodnými zmluvnými partnermi. Mnohé zmluvy okrem toho obsahujú ustanovenia o rôznych zmluvných sankciách pri predčasnom ukončení alebo zmene.
O tom, že došlo k prevodu podniku, resp. prechodu zo živnosti na s.r.o. je potrebné informovať zmluvných partnerov a klientov, aby nedošlo k strate zákazníkov či dobrých dodávateľov len z dôvodu ich nevedomosti.
Zmluva o predaji podniku
Komplexne situáciu umožňuje riešiť zmluva o predaji podniku. Ide o osobitný zmluvný typ upravený v § 476 Obchodného zákonníka. Jej predmetom je prevod všetkých vecí, iných práv a majetkových hodnôt, ktoré slúžia na prevádzkovanie podniku (živnosti) za kúpnu cenu, aká sa v zmluve dohodne. Zmluva o predaji podniku musí mať písomnú podobu a osvedčené podpisy zmluvných strán.
Na kupujúceho, v tomto prípade s.r.o., prechádzajú všetky práva a záväzky, na ktoré sa predaj vzťahuje. Spoločník v s.r.o. však už neručí za záväzky celým svojím majetkom, ako tomu bolo, kým podnikal ako živnostník, ale len do výšky nesplateného vkladu. Veriteľov preto bude zaujímať, či predajom podniku nedošlo k zhoršeniu vymožiteľnosti ich pohľadávok. Prevod podniku preto môžu napadnúť tzv. odporom, ale len v období do 60 dní, od kedy sa o prevode veritelia dozvedeli, najneskôr do 6 mesiacov odo dňa, kedy bol predaj zapísaný do obchodného registra (pokiaľ sa zapisuje).
Vklad do s.r.o.
Základné imanie s.r.o. predstavuje peňažné vyjadrenie súhrnu peňažných a nepeňažných vkladov všetkých spoločníkov, minimálne 5 000 eur. Každý spoločník sa na založení s.r.o. podieľa len jedným vkladom, ktorého hodnota musí byť najmenej 750 eur.
Pokiaľ je vklad vyjadrený výlučne v peňažnej forme, je situácia jednoduchá. Povinnosťou spoločníka bude mať vklad, ku ktorému sa pri založení s.r.o. zaviazal, splatený v lehote určenej spoločenskou zmluvou, najneskôr však do 5 rokov od vzniku spoločnosti. Tejto povinnosti sa spoločník nemôže zbaviť. Zároveň však platí, že pred podaním návrhu na zápis spoločnosti do obchodného registra sa musí každý peňažný vklad splatiť najmenej 30 %.
Vklad v nepeňažnej forme môže tvoriť len majetok, ktorého hospodárska hodnota sa dá vyčísliť. Môže ísť rôzne formy:
- hmotného majetku, akými sú dopravné prostriedky, nehnuteľnosti a pod.,
- nehmotného majetku tvoreného napr. licenciami či ochrannou známkou,
- pohľadávok živnostníka alebo
- podniku živnostníka.
Nepeňažný vklad spoločníka a určenie peňažnej sumy, v akej sa započítava na vklad spoločníka, musia byť uvedené v spoločenskej zmluve. Jeho hodnota sa určuje formou znaleckého posudku.
Nepeňažný vklad musí byť splatený pred zápisom výšky základného imania do obchodného registra.
Ak spoločník prevedie na s.r.o. ako vklad svoju pohľadávku, ručí za vymožiteľnosť tejto pohľadávky do výšky hodnoty svojho vkladu.
Celková hodnota splatených peňažných vkladov spolu s hodnotou odovzdaných nepeňažných vkladov musí však byť aspoň 50 % zo zákonom ustanovenej minimálnej výšky základného imania. Ak spoločnosť založil jeden zakladateľ, môže sa zapísať do obchodného registra, len keď je v plnej výške splatené jej základné imanie.
Darovacia zmluva
Živnostník môže realizovať prevod svojich aktív na s.r.o. aj prostredníctvom darovacej zmluvy. V takom prípade ide v podstate o nepeňažný vklad do s.r.o., ktorý však nemá vplyv na základné imanie, preto sa nebude zapisovať do obchodného registra. Na prevod darovaním bude stačiť darovacia zmluva.
Postúpenie pohľadávok
Pohľadávky vzniknuté počas výkonu živnostenského podnikania možno na s.r.o. postúpiť. V takom prípade nebudú tvoriť vklad do s.r.o.
Pohľadávku možno postúpiť spravidla bez súhlasu dlžníka, a to formou písomnej zmluvy. Medzi dlžníkom a veriteľom ale môže existovať dohoda, z ktorej vyplýva, že pohľadávku postúpiť nemožno. V takom prípade ide o zásadnú prekážku, ktorá veriteľovi v postúpení bráni.
S postupovanou pohľadávkou prechádzajú aj všetky práva s ňou spojené a jej príslušenstvo. Postúpenie pohľadávky na s.r.o. môže živnostník dohodnúť aj za odmenu.
Zrušenie, prerušenie živnosti
Keď si živnostník vyporiada svoje aktíva a pasíva, môže pristúpiť k zrušeniu živnosti. Pokiaľ sa rozhoduje, či v sa v budúcnosti k podnikaniu ako fyzická osoba opäť nevráti, má možnosť si živnosť len tzv. prerušiť, t.j. pozastaviť jej prevádzkovanie. Pri prechode na s.r.o. nie je nevyhnutné prevádzkovanie živnosti úplne zrušiť.
Prerušenie živnosti možno uskutočniť jednoducho vyplnením oznámenia miestne príslušnému živnostenskému úradu, a to buď osobne alebo elektronicky prostredníctvom ústredného portálu verejnej správy. Poplatok za fyzické oznámenie pozastavenia prevádzkovania živnosti je v sume 4 eur, za elektronické podanie 2 eurá. Živnostenský úrad oznámenie spracuje a ak bude kompletné, vydá potvrdenie o pozastavení prevádzkovania živnosti.
Môže sa stať, že podnikateľ zabudne prerušenie živnosti oznámiť. Pokiaľ tak neurobí, pričom živnosť neprevádzkuje po dobu dlhšiu ako 4 roky, živnostenský úrad môže pristúpiť aj k zrušeniu živnostenského oprávnenia.
Rovnako aj proces zrušenia živnosti je pomerne jednoduchý a možno ho realizovať elektronicky cez formulár Oznamovanie ukončenia podnikania alebo osobne na jednotnom kontaktnom mieste. Uvedené si nevyžaduje úhradu administratívneho poplatku. Informáciu o zrušení živnosti jednotné kontaktné miesto odstúpi daňovému úradu, zdravotnej poisťovni aj Sociálnej poisťovni. Zrušenie registrácie na daň z príjmu musí podnikateľ urobiť sám.
Prechod zo živnosti na podnikanie v existujúcej s.r.o.
Prechod podnikania zo živnosti na s.r.o. nemusí nevyhnutne viesť k zakladaniu novej spoločnosti. Možnosťou je aj pristúpiť do existujúcej s.r.o. V takom prípade bude živnostník potrebovať získať obchodný podiel v s.r.o., čo sa realizuje uzatvorením zmluvy o prevode obchodného podielu.
Previesť obchodný podiel na inú osobu však možno len v tom prípade, ak takýto prevod pripúšťa spoločenská zmluva. Spoločenská zmluva súčasne môže podmieniť prevod obchodného podielu súhlasom valného zhromaždenia.
Predpokladom platnosti zmluvy o prevode obchodného podielu je jej písomná forma a osvedčenie podpisov. Živnostník ako nadobúdateľ nového obchodného podielu musí súčasne vyhlásiť, že pristupuje k spoločenskej zmluve. Je preto potrebné, pokiaľ vstupuje do s.r.o., ktorú vlastní iná osoba, aby si vopred spoločenskú zmluvu preštudoval.
Živnostník, na ktorého je vedená exekúcia, týmto spôsobom obchodný podiel nezíska. Obchodný zákonník ho totiž limituje úpravou, podľa ktorej nadobudnúť obchodný podiel v spoločnosti s ručením obmedzeným prevodom nemôže osoba, ktorá je ako povinný vedená v registri vydaných poverení na vykonanie exekúcie podľa osobitného zákona.
Obchodným podielom môžu disponovať aj viaceré osoby súčasne. To znamená, že aj viacero živnostníkov môže realizovať podnikateľskú činnosť prostredníctvom jedného, spoločného podielu. Avšak práva z takéhoto spoločného podielu je možné realizovať len cez spoločného zástupcu.
Obdobne ako za situácie, kedy si živnostník založil novú s.r.o., aj pokiaľ sa rozhodne podnikať prostredníctvom inej spoločnosti, v ktorej získa prevodom obchodný podiel, ho spravidla budú čakať tri základné fázy, a to:
- zmluva o prevode obchodného podielu,
- prevod práv a povinností na existujúcu s.r.o.,
- zrušenie (prerušenie) živnosti.
Pre všetky uvedené fázy platia informácie, ktoré sú v článku uvedené vyššie. Možno doplniť, že živnostník sa môže zapojiť v existujúcej s.r.o. aj novým vkladom, ktorým súčasne dôjde k zvýšeniu základného imania s.r.o. Tento vklad môže mať aj formu nepeňažného vkladu, t. j. vložením napríklad celého podniku živnostníka do existujúcej s.r.o. Ak by malo dôjsť k zvýšeniu základného imania nepeňažným vkladom, tento nepeňažný vklad a výšku peňažnej sumy, v akej sa započíta na vklad spoločníka, musí schváliť valné zhromaždenie.
Na to, aby mohlo dôjsť k realizácii zvýšenia základného imania novým vkladom bude nevyhnutné, aby živnostník písomne vyhlásil, že preberá záväzok na nový vklad, pristupuje k spoločenskej zmluve a jeho podpis bol úradne overený.
